Одним из важных факторов при принятии инвестором решения о приобретении в свой портфель облигаций является его вера в способность эмитента по погашению долга. Подкрепить такую уверенность может известный ещё со времен римского права — институт поручительства. Эта тема приобретает еще большую актуальность в связи с анонсируемым на 17 ноября размещением выпуска биржевых облигаций «Онлайн Микрофинанс», по которому предусмотрено обеспечение исполнения обязательств в форме поручительства.
Иллюстрация: unsplash.com
Мы продолжаем цикл публикаций о видах гарантий для инвесторов, которые они могут получить при покупке ценных бумаг. В прошлый раз мы рассказали об облигациях с залоговым обеспечением. Сегодня речь пойдет об еще одном типе «покрытых» облигаций — с поручительством.
Напомним, что исполнение обязательств по погашению облигационного займа может быть обеспечено:
- залогом,
- поручительством,
- независимой гарантией,
- государственной гарантией.
Что такое поручительство?
В соответствии со ст. 361 Гражданского кодекса РФ, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.
Общие правила предоставления обеспечения в виде поручительства по облигациям установлено ст. 27.4 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Поручительство по облигациям — это установление в решении о выпуске ценных бумаг возможности получения владельцами облигаций дополнительных прав и гарантий, возникающих из предоставляемого по облигациям обеспечения в форме поручительства.
Эти дополнительные права и гарантии заключаются в возможности, в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения эмитентом своих обязательств, обратиться с требованием исполнить обязательство по облигациям к лицу, предоставившему обеспечение (поручителю).
Кто может выступать поручителем?
Применительно к фондовому рынку поручительство регулируется статьей 27.4. Федерального закона N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», согласно которому поручителем могут выступать:
1) Коммерческие организации, стоимость чистых активов которых не меньше суммы (размера) предоставляемого поручительства.
Распространено убеждение, что поручителем может выступать только банк. Однако из закона следует, что это может быть не только банк, но и любая другая коммерческая организация. При этом важно понимать: ни фонд, ни какая-либо еще некоммерческая организация выступать поручителем не могут.
2) Государственные корпорации или государственные компании, если предоставление ими поручительства допускается федеральным законом.
3) Международные финансовые организации, включенные в перечень, утвержденный Правительством Российской Федерации.
Рассмотрим, как выглядит поручительство, на примере. Вы увидели чудесное инвестиционное предложение от вашего брокера: «Только сегодня ООО «Калинка-Малинка» (зарегистрированная в ЕГРЮЛ три месяца назад) размещает облигации под 20% годовых на один год с амортизацией и выплатой купона раз в месяц». Однако ваши собратья по инвестиционному цеху (комментаторы с «Пульса» или «Смартлаба»), а также логика и здравый смысл не рекомендуют вам влезать в такую рисковую авантюру, поскольку есть некоторая «вероятность», что компания допустит дефолт.
Чтобы снизить накал страстей и повысить лояльность к своей инвестиционной программе, эмитент решает в этом случае заключить договор поручительства с организацией, которой, во-первых, доверяют инвесторы, а во-вторых, которая обладает достаточным размером активов, чтобы удовлетворить требования кредиторов. Например, со Сбербанком, платежеспособность которого не вызывает сомнений.
Таким образом, в случае если вдруг за этот год «Калинка-Малинка» разорится, и не сможет исполнить обязательства по облигациям, инвестор может обратиться с требованиями о погашении долга к Сбербанку.
Поручительством обеспечиваются следующие выплаты владельцам облигаций:
— выплата номинальной стоимости (или остатка номинальной стоимости, если ее часть уже была выплачена владельцам облигаций выпуска в предыдущих купонных периодах);
— выплата купонного дохода по облигациям выпуска.
Как я узнаю о том, что облигации на самом деле с поручительством?
Информация о наличии поручительства содержится в Решении о выпуске ценных бумаг. Никакого особого порядка покупки облигаций, обеспеченных поручительством, не существует.
Важно отметить, что регистрация таких облигаций, в соответствии с законом, подразумевает:
1) Солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом этих обязательств. То есть вы сможете взыскивать долг сразу с двух юридических лиц, пока полностью не удовлетворите свои финансовые требования.
2) Срок действия поручительства должен не менее чем на один год превышать срок исполнения обязательств эмитента перед инвесторами. Это значит, что договор поручительства не может быть расторгнут до конечной даты погашения облигационного займа, и действует даже после этого.
А может поручитель отказаться от поручительства?
Нет, это вытекает из указанной выше нормы закона и подтверждается судебной практикой, в частности, актами Высшего Арбитражного Суда РФ.
По облигациям с поручительством объявлен дефолт — что делать?
После того, как эмитент не исполнил обязательства перед инвесторами, вы направляете соответствующее уведомление поручителю с требованием удовлетворить ваши денежные требования к эмитенту. После этого порядок действий будет зависеть от того, исполнит добровольно поручитель эти требования или нет.
Если поручитель добросовестный, то он, как правило, исполнит все в досудебном порядке, чтобы потом не платить проценты. Однако недобросовестный — попробует уклониться от исполнения обязательств. В таком случае необходимо обратиться с исковым заявлением в суд и после его удовлетворения, через службу судебных приставов, взыскать образовавшуюся задолженность. Взыскание осуществляется как за счет имущества эмитента облигаций, так и за счет имущества поручителя.
Существует ли подобная практика в других странах?
Институт поручительства функционирует и в Европе, и в Америке, и на Азиатских рынках. Но, если вы осуществляете инвестиционную деятельность через иностранного брокера, лучше ознакомиться с законодательством конкретного государства, где зарегистрирован выпуск облигаций, в виду наличия существенных разночтений и особенностей регулирования. Хотя общий смысл наличия поручительства мало чем отличается в разных странах.
Подводя итог, хочется отметить, что институт поручительства позволяет значительно повысить надежность инвестиций. Учитывая практику применения в гражданском обороте, поручительство проигрывает залогу. При наличии последнего инвестор сразу же получает реальное обеспечение, на которое можно обратить взыскание, а при поручительстве — лишь обязательство обеспечить выплаты по ценным бумагам. Тем не менее, возможность обращать взыскание ещё и на имущество третьего лица — это серьезная гарантия, которая повышает надежность облигаций. Цена такой надежности, как правило, — более низкий купонный доход. Поручительство — вещь не бесплатная и тоже требует определенных издержек.
